一人有限责任公司，市场经济的应然选择
广东合邦律师事务所 刘安全
[内容摘要]：一人有限责任公司，在世界各国（地区）的立法中大都经历了从否定到有条件肯定的过程。当前，世界各国纷纷修改公司法，对一人有限责任公司的设立和存续给予承认。我国公司法的修改与完善，也处于非常关?时期。本文力求通过对一人有限责任公司的性质、特征、历史沿革、各国立法态度、我国立法现状及其原因、社会发展趋势等方面进行综合分析，主张在立法上对一人有限责任公司予以肯定性评价；同时对该项制度作出了初步的设想。
[关键词]：公司，一人公司，唯一股东，有限责任
［引言］
顺应中国社会主义市场经济的发展与要求，1993年12月29日中国颁布了建国以来的首部《公司法》，基本建立和形成了系统、完整的公司法的理论和原理，在公司立法上取得了零的突破，其后又制定了一系列的法律法规，基本上形成了较为完备的公司法体系。十多年来，公司法的实践表明，其对我国恢复建立商事公司制度，推进国有企业的公司化改革，保护股东和债权人的合法权益起了很重要的作用。同时，由于当时立法环境和条件的限制，公司法理论研究和论证的不足，公司法理论和法律制度不适应实践需要和落后于实践的问题日益突出，修订和改革的必要性和急迫性显而易见。
在公司法的修改过程中，既需要对过去计划经济理论模式下立法思想的扬弃，也要对世界经济一体化中各国立法经验的吸收，是一项庞大的系统工程。由于篇幅限制，本文仅就公司法的市场经济主体修改与完善问题，特别是对一人有限责任问题予以论述，以期通过对该项制度进行深入的剖析，在学理上对一人有限责任公司予以肯定性评价。
一、 一人有限责任公司的由来
以判例形式首先确认实质上一人公司的，是1897年英国衡平法院对萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司一案（Solomon v. Solomon &Co. Ltd）的判决[1] 。萨洛蒙是一个多年从事皮靴业务的商人。在1892年，他把自己拥有的靴店卖给了由他本人组建的公司，转让的价格为39000英镑。此后，公司发行了每股1英镑的股份20007股，他的妻子和五个子女各拥有1股，萨洛蒙本人拥有20001股（这主要是为了达到当时法律规定的最低股东人数—7人）。公司还以其所有资产作担保向萨洛蒙发行了10000英镑的债券，其余差额用现金支付。公司不久陷入困境，一年后公司进行清算。若公司清偿了萨洛蒙的有担保的债权，其他的无担保的债权人就将一无所获。无担保的债权人认为，萨洛蒙和其公司实际上是同一人，公司不能欠他的债，因为自己不能欠自己的债，公司的财产应该用来偿还其他债权人的债。初审法院和上诉法院都认为，萨洛蒙公司只不过是萨洛蒙的化身、代理人，公司的钱就是萨洛蒙的钱，萨洛蒙没有理由还钱给自己，从而判决萨洛蒙应清偿无担保债权人的债务。但是，上议院推翻了初审法院和上诉法院的判决。英国上议院认为，萨洛蒙公司是合法有效成立的，因为法律仅要求有七个成员并且每人至少持有一股作为公司成立的条件，而对于这些股东是否独立、是否参与管理则没有作出明文规定。因此，从法律角度讲，该公司一经正式注册，就成为一个区别于萨洛蒙的法律上的人，拥有自己独立的权利和义务，以其独立的财产承担责任。本案中，萨洛蒙既是公司的唯一股东，也是公司的享有担保债权的债权人，具有双重身份。因此，他有权获得优先清偿。最后，法院判决萨洛蒙获得公司清算后的全部财产。
当然，本案的判决并不意味着公司的设立人可以欺骗公司或公司的债权人。但上议院认为在这个案子中，萨洛蒙并没有任何欺诈行为：因为没有任何证据证明，萨洛蒙曾经私分公司利润，也没有转移、隐匿任何公司的财产以逃避公司的债务。在本案中，萨洛蒙本人也是一个受害者，不应该让其承担双重损失。
从萨洛蒙诉萨洛蒙有限责任公司案所确立的规则来看，公司与其股东(成员)在人格上完全分离是不容置疑的。此项规则的确立，充分体现了法技术的绝妙之处，即“法人格本身乃是为了使法律关系单纯化而由法律所认许的一项法技术”[2]，由此促进了立法技术的显著提升。
二、一人有限责任公司存在的内在原因：
一人有限责任公司的产生，与市场经济的发展有着紧密的联系。当经济发展到一定阶段，市场竞争形式的多样性，必然要求市场主体的多样性。从某种意义上讲，一人有限责任公司的产生是市场经济生产资源的充分配置的结果，其产生的内在原因主要体现以下几方面：
(一) 一人有限责任是个体投资者投资行为的客观需求。
有限责任制度是公司制度存在的基石之一。在有限责任制度下，投资者仅须以其投资额为限对外承担有限责任，这极大地刺激了投资者的积极性，为经济发展打下了良好的制度基础。然而，投资者的投资行为并不会局限于某类的公司或企业，在利润的导向下，投资者可能将资金投向任何可能产生效益的公司或企业，并不断地追求利益的最大化。与此同时，市场经济下的国家也希望通过政策导向将资金进行合理的配制。由于投资与风险同在，因此在鼓励投资时，如何规避风险，是各国法律必须解决的问题。众所周知，对股份公司和有限公司进行投资承担有限责任，是世界各国现代法律通行的做法。但个人投资兴办其他类型的企业是否承担有限责任呢，世界各国做法不一，这成为20世纪以来困扰公司立法和公司实务的一大难题。
随着现代市场经济和高科技的发展，人类从事经济活动的独立性越来越强，投资者单独的经济行为越来越多，风险也越来越大。作为投资者，在追求经济效率最大化的同时，个体投资者必然需要最大限度地规避经营风险。当公司法不承认一人有限责任公司的合法性时，单一投资者就可能通过挂名、挂靠、虚拟投资者的方式设立实质意义上的一人公司以规避法律。可见，投资者对有限责任的偏好及投资行为的风险规避是产生一人有限责任公司的内在原因。
(二) 传统公司内部分权制衡机制的弱化，使个体投资者设立一人公司承担有限责任成为可能。
传统公司内部机构设置一般由股东会、董事会、监事会组成，股东会为公司最高决策机关，董事会为公司股东会产生，代表公司股东行使所有者权利，选聘公司经理层负责公司的经营，监事会为公司监督机构。其内部机构的设置是建立在复数股东的基础之上的，目的是为了建立所有权与经营权相分离的经营机制，使公司在一种相对独立的环境中运行，不受个体的股东(投资者)的影响与约束，从而让公司各股东处于一种相对公平的地位，使公司运行真正体现资本的意思表示。
然而，在公司的实际运作中，特别是股东人数较少时，股东或者大股东，通常就是董事或执行董事，其直接选聘自己为公司经理(总经理)，直接负责企业运作，从而使法定的股东会并无实际存在意义，监事会更是如同虚设。股东人数众多的大公司中，绝大多数小股东对公司的经营状况漠不关心，股东大会也流于形式，沦为大股东操纵公司的合法工具。股东会在传统公司实际运行中的作用失效，使得传统公司的“所有者与经营者相分离”的经营模式形式化，虚拟化，从而使传统公司建立在复数股东基础上的权利义务制衡机制趋于弱化。
既然如此，公司是否建立在复数股东基础之上就无关紧要了，因而个体投资者单独设立一人有限责任公司与复数股东组成的公司并无本质上的区别，这种发展的趋势，使得体投资者单独设立一人有限责任公司以其出资对外承担有限责任便成为了可能。
(三)、巨额的民间资本的涌现，高新科学技术的发展，为个体投资者设立一人有限责任公司奠定了物质基础。
在公司运作过程中，世界各国对单一股东的国有有限责任公司从未禁止。我国公司法就明确规定国有独资企业以国家出资额为限其对外承担有限责任。只不过，对民间资本投资设立的一个公司是否承担有限责任，各国做法不一。当初，否定一人有限责任公司的主要原因之一在于一人公司不足以提供公司发展动力和承担公司运作的经营风险。但是，随着现代经济的发展，长期的公司化运作造就了许多资本实力雄厚的企业家或资本家，他们有雄厚的实力可以举办任何规模的公司，此外，随着高新技术的发展，许多公司所依赖的不再是资本的多寡及规模的大小，而是高新尖端的技术和对投资机会的把握能力，因此，一个有限责任公司在现代经济中大有作为，个体的投资者不再需要为了分散投资风险而增加股东，组建传统意义上的有限责任公司。
三、一人有限责任公司对传统公司法人制度的冲击与挑战
按传统公司法人理论，法人是相对于自然人而言的一类民事权利主体，是指按照法定程序设立，有一定的组织机构和独立支配的财产，并能以自己的名义享有民事权利承担民事义务的社会组织。由此可见：社团性和独立人格性，是传统的公司法人的本质所在。而一人有限责任公司的出现，恰好对传统公司法人理论中上述本质特质产生了巨大的冲击和挑战，具体体现在以下几方面：
(一)、对社团性的挑战。
传统意义上的公司法强调公司的社团性，多个股东投资主体的并存使公司的产权多元化，在内部治理结构上也采取了“股东会——董事——监事会”三会并存的形态，有着鲜明的社团性的特点。然而，一人公司的产权单一，股东大会没有存在的基础，并且其内部股东和董事常常两位一体，甚至受聘为公司经理层，治理结构非常简单灵活。因此，从某种意义上看，一人公司的治理结构将否定传统公司“三会并存”的治理结构，对其社团性形成一种巨大的挑战。
(二)对独立人格的挑战。
公司股东以其出资对外承担有限责任，是公司法人有限责任的核心内容。在实际生活中，公司的股东为复数，但实质上公司的股份为一人所控制（真正股东）的情况广泛存在：如：如夫妻合股、兄弟合股，及一股独大等情况实质上公司的控制权均控制在一个股东手中，其他股东只有象征性意义。此种情况下，一人有限责任公司与传统的公司法人并无本质区别。既然实质生活中广泛存在，并且无规避法律的嫌疑，对于立法者来说，与其让它游离与法律之外，还不如将之纳于法律的规范之中。因此，法律肯定一人公司存在有一定的现实意义，是顺应经济发展的一种表现。
四、 世界各国（地区）关于一人有限责任公司的规定
从各国的公司立法史来考察，一人有限责任公司经历了从否定到肯定的变革过程，传统的公司立法并不承认一人有限公司（包括一人股份有限公司和一人有限责任公司），现代各国立法逐渐趋向于有条件地肯定一人有限责任公司的合法地位，下面简述有关国家的立法规定：
（一）.列支敦士登 列支敦士登于1925年11月5日制定并于1926年1月20日实施的《自然人和公司法》首开一人公司立法的先河。［3］依该法规定，股份有限公司、发起人公司和有限责任公司都可由一人设立，并可以一个股东维持公司的存续。如果公司中有若干名董事，并且这些董事都必须由公司的股东担任，即使在这种情况下，股东的人数降至一人，亦不会导致公司的自动解散。并且，公司的单一股东对公司的债务不承担个人责任。就此而言，一人公司是完全有效的。
（二）德国 1980年7月4日修改后的《有限责任公司法》第一条规定：“有限责任公司，可按本法规定，为任何目的，由一人或数人设立。”从而使一人组建有限责任公司成为可能。而一人股份有限公司也经历了类似过程。德国1884年颁布的《股份法》规定，设立股份有限公司，股东至少须要5人，禁止设立一人股份有限公司，直至1988年才开始承认设立后的一人股份有限公司，此后的1994年，认可了由唯一股东设立的股份公司。
（三）.法国 1985年7月11日，法国颁布一人公司的修改法案，明确规定可设立一人公司并承认一人公司的存续。但是法国尚未有一人设立股份公司的法律依据。
(四).英国 1897年萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案（Solomon v. Solomon &Co. Ltd），一直被公认为英国历史上承认实质意义之一人公司的典型案例。
(五) 美国 早在19世纪末，美国法院已有判例承认了一人公司这种形式。1936年，爱阿华州开始允许设立一人公司。1962年《美国标准公司法》只要求有一人在公司章程上署名即可设立公司的修订，美国各州陆续采纳，到20世纪60年代末已有27个州的公司法承认了一人公司的设立。[4]
（六）我国澳门特别行政区 我国澳门地区的公司法规范也明确规定了一人有限公司的合法地位，“任何自然人得以其构成单一股的资本设立一有限公司，且在公司设立时为唯一权利人”。这是澳门公司法规范追随大陆法系国家公司立法对一人公司的积极态度而作出的反映。 [5]
五、一人有限责任公司在中国
(一)、现有公司法关于一人公司的立法规定
1993年12月29日颁布的公司法把国有独资公司和普通有限责任公司加以区分，视“两个以上股东”为普通有限责任公司设立的法定条件之一。我国公司法第20条规定，有限责任公司由2个以上50个以下股东共同出资设立。国家授权投资的机构或者国家授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司［6］；第18条规定，外商投资的有限责任公司适用本法，有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的，适用其规定［7］。这表明，法律允许设立一人性质的国有独资公司和外商独资公司；而禁止其他有限责任公司由一人设立。
公司法第75条规定，设立股份有限公司，应当有5人以上为发起人。国有企业改建为股份有限责任公司的，发起人可以少于5人，但应当采取募集设立方式。［8］这说明，法律不允许一人设立股份有限公司。
(二).我国一人有限责任公司实际广泛存在性
除明确规定“国有独资公司”一节，公司法要求有限责任公司由两个以上五十个以下股东共同出资设立，股份有限公司应有五个以上发起人，可见我国禁止设立一人有限责任公司。但在实践中，我国存在着大量的一人公司，表现如下：
首先，公司法允许股份或股票的自由转让，并且没有规定当出现因转让而产生一人股东情形时公司必须解散，可见公司法默认一人公司的存续。
其次，《外资企业法实施细则》规定，外国的公司、个人可以在我国开办外商独资企业，其组织形式主要是有限责任公司，若该外资企业由一个外国法人或个人投资，则该企业就构成了一个一人公司。《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》规定，投资的各方可以向其中的一方转让自己在企业中所占的股权或份额，这样，受让了其他各方投资的投资者就成为公司唯一的股东，该企业也成了一个公司。
最后，在进行公司设立登记时，为了应付法定要件，有些个人就把家庭成员或未出资的亲戚、朋友列为股东，也不向股东签发出资证明书；有些企业则干脆与其具有法人资格的分支机构共同投资，这些被批准设立的公司实际上是一人公司。也有些个人或企业自己占有公司注册资本的95％以上，其他股东仅做些象征性投资，这类公司无异于西方实质上的一人有限责任公司。
(三)对我国一人有限责任公司现状评价
四川省教育厅关于印发《四川省教育系统关心下一代工作规程(试行)》的通知
四川省教育厅
四川省教育厅关于印发《四川省教育系统关心下一代工作规程(试行)》的通知
川教[2004]265号
各市、州教育局，各普通高校：
现将《四川省教育系统关心下一代工作规程(试行)》印发你们，请从即日起试行。在试行中，有何意见和建议，请及时转告我们，以便进一步修改完善。
附件：四川省教育系统关心下一代工作规程(试行)
附件：
四川省教育系统关心下一代工作规程(试行)
第一章 总则
第一条 关心下一代是全社会的共同事业，是党的一项具有重大战略意义的任务。为适应新形势、新任务的需要，使我省教育系统关心下一代工作有所遵循和依据，根据教育部、四川省关心下一代工作委员会的有关文件精神，特制定本规程。
第二条 四川省教育系统各级关心下一代工作委员会(简称关工委)是在本单位党政领导下，上级关工委指导下，以离退休老同志为主体，有在职同志参加的，广泛团结热心教育的志愿者参与的，全面关心青少年健康成长的群众性工作机构；是配合教育部门和学校全面推进素质教育，促进学校教育、家庭教育、社会教育紧密结合的重要组织形式；是新世纪、新阶段关心下一代的重要力量。
第三条 关心下一代工作必须坚持以马列主义、毛泽东思想、邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，全面贯彻党的教育方针，以大、中、小学(含幼儿园)学生和青年教职工为主要工作对象，为把青少年培养成为有理想、有道德、有文化、有纪律的社会主义建设者和接班人，造就数以亿计的高素质劳动者、数以千万计的专门人才和一大批拔尖创新人才作贡献。
第四条 关工委的工作方针是：围绕中心、配台补充，因地制宜、量力而为，立足基层、注重实效。在具体组织实施中，要努力遵循符合关工委工作特点和规律的工作原则，坚持以离退休同志为主体：坚持组织动员与自愿参加相结合；坚持德育为首与全面关心相结合；坚持学校教育与家庭教育、社会教育相结合；坚持关心思想政治进步与帮助解决实际问题相结合；坚持继承优良传统与开拓创新相结合；坚持关心下一代与爱护老同志相结合；坚持发扬无私奉献精神与奖励先进相结合等。
第二章 主要任务
第五条 加强思想政治教育。辅导广大青少年学习马列主义、毛泽东思想、邓小平理论和“三个代表”重要思想；开展爱国主义、集体主义、社会主义教育和革命传统、理想信念、艰苦奋斗教育，引导青少年树立中国特色社会主义的理想信念和正确的世界观、人生观和价值观。
第六条 加强思想道德教育。对青少年进行个人品德、社会公德、职业道德、家庭美德和讲文明、树新风教育，把思想道德教育渗透到学校教育的各个环节。
第七条 加强民主法制教育和国防教育。帮助青少年增强法律意识，法制观念和国防观念，使广大青少年学法．知法、懂法、守法，预防和减少青少年违法拒罪；开展教育、挽救失足青少年工作，重视对后进青少年的帮助教育工作；维护青少年合法权益。
第八条 做好党、团和少先队工作。配合党、团组织对青少年进行共产党、共青团的知识教育，积极参与党建、团建工作。
第九条 进行科学文化和健康素质教育。发挥老教师学术造诣高、教学科研经验丰富等优势，积极参与教学改革、教学督导以及对青年干部、教师的培养工作；对青少年进行科学文化教育和心理健康教育，培养创新精神和实践能力；指导青少年学生的课外文化、科技、体育、社团、社会实践、兴趣小组、网站以及“忘年交”等丰富多彩的活动，促进青少年身心健康成长。
第十条 积极促进学校、家庭、社会教育三结合。主动配合有关部门，积极参与指导家庭教育，办好家长学校，参与社区教育，营造学习型家庭等，优化青少年健康成长的家庭和社会环境。
第十一条 办实事、办好事。积极募集和筹措资金、物品，开展力所能及的助学、助困、助残等活动，帮助贫困学生完成学业；积极开展对大学生的就业指导等。
第十二条 加强调查研究和理论探索。围绕加强和改进学校德育工作，针对青少年工作在新形势下出现的新特点、新问题，以及关工委自身工作需要，加强调查研究和经验总结，不断发现推广新经验，研究解决新问题，提出加强改进工作的新建议，坚持理论与实践相结合，探索青少年成长规律，探索关委工作的有效途径和发展规律。
第三章 组织机构
第十三条 省、市、州、县(市、区)教育行政部门和高等学校应建立关工委，备类中、小学校可建立关工委或关心下一代工作小组(简称关工小组)，高校的系(部、院)建立关心下一代工作分委员会(简称二级关工委)。
第十四条 关工委设主任1人，常务副主任1人，副主任2-4人，委员若干人。秘书长1人，副秘书长1-2人。由常务副主任、秘书长主持日常工作。
关工委主任由在职领导同志兼任，常务副主任和副主任由在职或离退休同志担任。秘书长一般由关工委秘书处挂靠部门的负责同志担任。视需要可设名誉王任或顾问。关工小组、分委会应有1人兼职负责日常工作。
第十五条 秘书处根据各单位具体情况，可挂靠有关部门，也可独立设置。
第十六条 各级关工委可不实行任期制，如遇人员变动，应及时调整充实。注意吸收新退下来的老同志参加，以保证组织健全，工作持续发展。
第十七条 关工委要主动向本单位党政领导请示、汇报工作，争取领导的重视和支持，认真落实党政领导对关工委工作的指示和要求，加强与相关部门的联系与协作。
第十八条 关工委开展工作应一线(现职领导)、二线(离退休同志)相结合；发挥两个积极性，工作总体安排以一线为主，组织实施以二线为主。
第四章 工作队伍
第十九条 各级关工委要重视队伍建设。通过广泛动员和组织，建立一支热心青少年教育事业，以离退休老同志为主体、在职同志参加的基本队伍，充分发挥老同志在关心教育下一代工作中的优势和不可替代的作用。
第二十条 各级关心下一代组织可视工作需要逐步建立有利于开展工作的相应团队，如报告团、理论学习辅导组、党建指导组、教学督导组、心理咨询组、社团顾问组，家庭和社区教育指导组、帮扶组等，形成关心下一代工作的骨干队伍。
第二十一条 各级关工委要从政治上、思想上、生活上关心参与关工委工作的老同志，为他们提供必要的学习机会和条件：在鼓励老同志发扬无私奉献精神的同时，也要在精神和物质生活上对他们关心和照顾。对他们中的先进个人要及时给予表彰奖励。对经组织决定，聘用在固定岗位，坚持日常工作的老同志，应酌情给予适当补贴．
第二十二条 各级关工委要加强思想理论建设和作风建设。领导班子成员要带头坚持学习，老同志要不断拓展自身优势，增强对青少年的影响力和感染力。要深入实际、调查研究、更新观念、改革创新、与时俱进。
第五章 规章制度
第二十三条 各级关工委要加强制度建设，促使工作规范化、制度化，不断提高工作水平。做到年初有计划、年终有总结，经常有活动、活动有记录。
第二十四条 建立健全必要的会议、检查、汇报及学习制度。要坚持片区协作、办公例会等制度；要加强调查研究，及时总结经验，发现先进典型，推进基层工作。
第二十五条 建立表彰制度。各级关工委要善于发现、及时宣传先进典型，对成绩突出的集体和个人，定期或不定期地予以表彰和奖励。全省教育系统的表彰一般为4年一次。
第二十六条 高等学校和县级以上教育行政部门关工委，应建立工作简报制度。要重视关工委的宣传工作。
第六章 经费及其他
第二十七条 关工委开展工作必需的办公用房、通讯、交通工具等基本条件，由本单位负责解决．
第二十八条 各级关工委的工作经费，应列入单位年度预算，由关工委计划安排，做到专款专用。
各级关工委可以多渠道筹集资金，接受海内外人士和社会各界的捐赠，资助，按有关规定建立专项基金，用以开展各项工作，支持青少年教育事业，奖励关心下一代先进个人和先进集体等。
第七章 附则
第二十九 条各市、州、县(市、区)教育部门、各高校关工委可参照本《规程(试行)》，结合本地、本单位实际，制定相应的工作意见。
第三十条 本《规程(试行)》自印发之日起施行，修改及解释权归四川省教育厅。
